股权投融资：风险防范及争议解决

本书共分八章，内容分别如下：

第*章“投资前期的风险把控及争议”对投融资前期的重点注意事项进行了探讨，包括行业准入的限制、跨境投融资的外汇手续，也介绍了投前法律尽职调查中的风险点，还介绍了各方签署正式股权投融资文件前可能签署的投资意向书中潜在的风险点。

第二章“股东资格相关风险及争议”介绍了投资者成为目标公司股东后，在股东资格确认方面的常见问题。这些问题有的是工商登记不完善造成的，有的是股东名册未记载造成的。该章结合诸多案例探讨了公示形式有瑕疵对股东资格确认所造成的影响。除了对外公示外，投资者成为目标公司往往还需要目标公司股东会决议通过，该章结合案例探讨了股东会决议有瑕疵的情形，以引起投资者注意。

第三章“代持相关风险及争议”关注了股权投融资领域常见的代持现象，重点探讨了股权代持的法律效力、实际出资人如何显名，以及司法实践是如何权衡实际出资人与善意第三人之间的利益三方面问题。

第四章“名股实债专题研究”，顾名思义，其内涵包括名股实债的定义、成因、司法实践中股或债性质的认定，投资人如何防范名股实债的法律风险等。

第五章“投资方优先权与我国公司法的衔接问题”介绍了投资方优先权的各种体现形式，随后重点介绍投资方优先权当中风险多发的回购权和优先清算权。关于投资方回购权，该章结合了全新的司法裁判案例及九民会议纪要进行比较深入的探讨;关于优先清算权，实践中司法案例比较有限，该章进行了前瞻性的探讨。

第六章“公司治理风险及争议解决”探讨了股东会与董事会权力的分配，尤其是公司章程能否变更法律所赋予的股东会和董事会职权，以及法律没有规定的情况下股东会和董事会职权如何分配。该章也运用较大篇幅分析了公司章程中常见的一票否决权安排的效力和影响以及《公司法》所禁止的“同业竞争”和股权投融资协议中常见的限制同业竞争条款的效力和影响。

第七章“投后风险防范与争议解决”，首先围绕着股东知情权的行使(包括有权行使知情权的主体是谁、行使知情权目的的正当性标准是怎样的以及行使知情权的范围)展开，接着探讨了关联交易，*后涉及股东除名制度。

第八章“争议解决方式选择及相关判决、裁决的执行”较为系统地介绍了投融资交易中选择仲裁作为争议解决制度的优势，也阐述了仲裁制度在现阶段存在的一些不完善之处。该章还介绍了当事方取得生效的判决或仲裁裁决后的强制执行实务，尤其是针对股权的强制执行实务。

孙巍，现为中伦律师事务所争议解决部合伙人，中国及美国纽约州执业律师，目前担任贸仲、北仲、港仲以及上海、广州、深圳等地多家仲裁机构仲裁员。孙律师还是中国政法大学兼职教授、国际商会中国国家委员会仲裁和替代争议解决委员会委员、贸仲建设工程业务小组召集人、塔什干国际仲裁中心监督委员会委员和仲裁员、维也纳国际仲裁中心“List of Practitioner”、联合国贸易法委员会第二工作组观察员代表、《中国建设工程法律评论》主编、常设中国建设工程法律论坛秘书长、全国青联委员。

孙巍律师长期从事与公司股权、跨境投资、金融、建设工程、房地产、国际货物买卖有关的诉讼、仲裁及执行工作，对相关领域有深入研究，已出版《中国商事仲裁法律与实务》《中国仲裁实务指南》（Arbitration in China: A Practitioner's Guide）《联合国关于调解所产生的国际和解协议公约：立法背景及条文释义》等多本中英文著作。

樊晓娟，是中伦律师事务所资本市场部合伙人，同时拥有中国及美国纽约州执业律师和中国注册税务师资格。从业十多年来，樊律师在证券、投融资、上市和并购，尤其是跨境交易和风险投资及私募投资方面有着丰富的经验，伴随众多创业企业从首次融资到*后上市或并购退出的整个创业过程。其主办项目曾在纽约举办的跨境并购顾问峰会（Annual Cross Border M&A Advisor Summit）中荣获“公司/战略收购（1亿美元至5亿美元级别）年度国际并购交易奖 ”。

吴凡，本科毕业于北京大学，获法学学士学位、心理学学士学位。吴律师从业十年，现为中伦律师事务所争议解决部非权益合伙人。吴凡律师的执业方向为商事诉讼、仲裁与执行，主要涉及投融资、公司、金融、建设工程、房地产等领域。吴凡律师在*高院、各地高院、贸仲、北仲等多个机构代理过多宗重大、疑难、复杂案件，具有扎实的理论功底与丰富的实务经验。

谢晨曦，毕业于中国政法大学和康奈尔大学，是中国及纽约州执业律师，现为中伦律师事务所争议解决部资深律师。谢律师在民商事争议解决领域经验丰富，参与处理多起争议标的金额巨大、法律关系复杂的商事纠纷。谢律师在投资、并购等非诉领域也有非常多的经验，擅长以争议解决律师的思维在商业谈判中*大程度上为己方客户争取优势并*终促成双方合作。

印磊，是中伦律师事务所资本市场部资深律师，拥有中国律师资格。印律师在私募股权投融资、中国企业海外上市、兼并收购等领域拥有丰富经验，为媒体、互联网、电子商务、体育、医药、农业、传统制造业等多个行业的企业及基金提供法律服务，并在其中担任主办律师，同时亦主办过在资本市场有重大影响的案件。

洪嘉宾，是中伦律师事务所资本市场部律师，拥有中国和美国纽约州律师资格。洪律师在私募股权投融资、中国企业海外上市及并购领域有丰富实践经验，为互联网、大数据、电子商务、医药、传统制造业等多领域的企业及基金提供法律服务。

目录

■第一章投资前期的风险把控及争议

第一节基础性法律风险

一、行业准入的特殊限制

二、跨境投资手续及外汇手续等

第二节尽职调查及未如实披露的法律风险与争议

一、尽职调查文件真实性的查证

二、提供虚假、不完整文件的法律责任

三、尽职调查中的律师事务所“尽职”之标准

第三节投资意向书/条款清单的法律争议

一、投资意向书/条款清单中具有约束力的条款及其影响

二、条款起草建议

第四节关于境外股权投融资的简要介绍

一、不同类别的股权体现形式

二、投资的灵活形式:股票、认股权证与可转换债券

■第二章股东资格相关风险及争议

第一节出资证明书、股东名册及工商登记与股东资格确认的关系

一、出资证明书、股东名册与股东资格确认

二、工商登记与股东资格确认

三、非上市股份有限公司的特别情形

第二节未能及时办理出资证明书、记载于股东名册、办理工商登记

一、标的公司怠于签发出资证明书、记载于股东名册

二、怠于办理工商登记

三、客观原因导致无法完成工商登记变更

四、未办理工商登记不能对抗善意第三人及司法执行程序

第三节股权转让或增资的股东会决议效力纠纷

一、股东会决议不成立、无效之诉

二、股东会决议撤销之诉

三、股东会决议无效或被撤销之后果

第四节股权变更登记存在瑕疵被撤销的风险和争议

一、工商登记机关对股权变更登记的审查标准

二、法院对股权变更工商登记的审查标准

三、股权变更登记被撤销的法律后果

■第三章代持相关风险及争议

第一节股权代持法律关系的效力问题

一、《公司法》及相关司法解释对股权代持法律关系的原则性认可

二、特殊身份或领域对股权代持法律关系的影响

第二节实际出资人与名义股东之间的股权确认纠纷

一、股权确认之诉――要求确认代持事实和股权归属

二、投资资金性质纠纷

第三节实际出资人与标的公司之间的实际出资人显名纠纷

一、实际出资人显名诉讼概述

二、有限责任公司实际出资人显名的条件

第四节实际出资人与第三人之间的纠纷

一、名义股东处分代持股权引发的纠纷

二、非基于名义股东处分代持股权而引发的纠纷

三、名义股东破产的情形

■第四章名股实债专题研究

第一节名股实债的内涵界定

一、名股实债的定义

二、名股实债的交易结构

三、名股实债的成因

四、名股实债的监管形势

第二节名股实债的裁判规则

一、股或债性质认定

二、股权回购条款的效力

第三节从投资人角度看如何防范名股实债的法律风险

一、“股”的外衣:投资款如何借出

二、“债”的实质:投资本金如何收回

三、约定固定投资回报率的风险

四、多种增信措施的设立

■第五章投资方优先权与我国公司法的衔接问题

第一节回购权

一、回购权的含义

二、回购约定的分类

三、投资方与目标公司回购约定

四、投资方与创始股东之间回购约定

五、投资方与非股东之间的回购约定

六、回购约定和业绩补偿约定是否能同时适用

七、建议

第二节优先清算权

一、优先清算权的含义

二、触发优先清算权的情形

三、优先清算权条款的一般表述

四、我国法律是否允许“优先清算权”的存在?

五、建议

■第六章公司治理风险及争议解决

第一节股东会与董事会决议的冲突

一、权力分配的天然矛盾

二、《公司法》明确规定的股东会、董事会职权,能否通过公司章程进行修改

三、《公司法》或公司章程已经将权力配置给董事会的情况下,股东会就相同事项作出的决议的效力是否高于董事会的决议

四、法律或公司章程没有明确规定的情况下,股东会与董事会的决议效力

五、不同投票权架构下的股东会权力

六、小结

第二节一票否决权

一、一票否决权条款概述

二、一票否决权的效力

三、一票否决权与公司僵局

四、设置一票否决权的要点

第三节股权融资业务当中的同业竞争

一、《公司法》禁止的“同业竞争”

二、股权融资中的竞业限制条款

三、股东与公司的同业竞争概述

四、私募机构作为5%以上的非控股股东是否也受到同业竞争的限制

五、作为财务投资者参与投资的多家公司具有相同、相似业务,是否构成同业竞争

六、由于公司隐瞒相关同业竞争情况导致IPO被否,私募机构如何维护自己的利益

七、小结

■第七章投后风险防范与争议解决

第一节股东知情权

一、行使知情权的主体资格认定

二、行使知情权的目的正当性标准

三、行使知情权的范围

四、小结

第二节关联交易

一、关联交易――硬币的两面

二、公司法禁止的关联交易

三、关联交易的效力

四、公司股东对关联交易的同意是否可以免除被诉方利用关联交易损害公司利益的民事责任

五、股东代表之诉的诉讼时效的起算方式

六、小结

第三节股东除名制度

一、股东除名制度概述

二、股东除名的司法实践

三、小结

■第八章争议解决方式选择及相关判决、裁决的执行

第一节争议解决方式选择

一、私募股权投资/风险投资项目中选择仲裁的比例

二、投资者偏好仲裁的原因分析

三、仲裁制度的缺陷及其化解

四、紧急仲裁员制度:仲裁制度的创新

第二节判决与裁决的强制执行

一、强制执行实务概述

二、股权强制执行实务