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杜宇 著 / 北京大学出版社 / 2005-12 / 平装
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重拾一种被放逐的知识传统:刑法视域中“习惯法”的初步考察
在《重拾一种被放逐的知识传统:刑法视域中“习惯法”的初步考察》中,我们不仅将对习惯法在现下刑法理论体系中的角色,作出正本清源的考察,更为重要的,将对习惯法在司法实践中的生存状态获得更为真切和清醒的认识。在此基础上,我们将进而发现,习惯法的现行理论描述与司法操作之间,存在着相当巨大的悖反、断裂与紧张关系,由此,我们不得不对刑事制定法与习惯法之间的关系作出全新思辨。这一思路的进一步延伸,便是在罪刑法定主义的理论框架下,重新开辟和释放习惯法的应有理论机能,重新审视和估价习惯法在整个刑法理论体系中的角色与价值。某种意义上,《重拾一种被放逐的知识传统:刑法视域中“习惯法”的初步考察》不仅是对传统叙事一一“排斥习惯法”的温和颠覆,而且是对习惯法的刑法角色与价值的创造性重构。从更为广阔的背景出发,《重拾一种被放逐的知识传统:刑法视域中“习惯法”的初步考察》更是从习惯法的侧面切人,凸显了罪刑法定主义在当代法治情势下面临的重大危机,以及化解此种危机的可能出路。
杜宇,男,1976年生,湖南长沙人。2004年毕业于北京大学法学院。曾先后在《复旦大学学报》、《法学评论》、《中外法学》、《法律科学》等期刊发表论文三十余篇。有多篇论文被《中国社会科学文摘》、《人大复印资料》摘引。
导论:问题、范畴、沿革与进路(一)问题(二)范畴1.习惯法与习惯2.习惯法与制定法3.习惯法与民间法4.习惯法之界定(三)沿革1.习惯法的起源与早期调控2.民事领域中习惯法的近现代展开3.刑事领域中习惯法的近现代展开4.合流与分化:习惯法沿革的比较观察(四)进路一、当代刑法理论中的习惯法:一种被放逐的知识形态(一)罪刑法定主义框架中的习惯法1.现实理论基础与习惯法2.形式罪刑法定与习惯法3.实质罪刑法定与习惯法4.相对罪刑法定与习惯法5.新近的动向(二)刑事制定法视域中的习惯法1.研究方法2.检索结果3.阐释分析4.效度强化(三)刑法现代化语境中的习惯法1.刑法现代化及其标准2.价值标准与习惯法3.制度标准与习惯法4.效益标准与习惯法二、当代刑法实践中的习惯法:一种真实而有力的存在(一)地方习惯法的生机1.背景2.组织3.表达4.实践(二)民族习惯法的活力1.背景2.组织3.表达4.实践(三)习惯法实践的类型化整理1.习惯法的作用领域2.习惯法的作用阶段3.习惯法的作用方式4.习惯法的作用方向(四)背反与断裂:理论与实践的比较观察三、刑事制定法与习惯法关系的再思辨:多元理论框架下的交错考量(一)政治国家与市民社会1.学理脉络2.关系格局3.理论启示(二)形式理性与实质理性1.分析工具2.合理性之变迁3.合理性之冲突4.合理性之整合(三)精英话语与大众话语1.话语类型2.话语压迫3.话语开禁(四)外部规则与内部规则1.知识前提2.理性思辨(五)法律教义学有效性和社会学有效性1.三个维度2.类型联系3.效果补足四、习惯法的功能释放:刑法视域下的重新挖掘与梳理(一)习惯法的机能释放与罪刑法定主义框架(二)间接法源1.习惯法进入立法的必要性2.习惯法进入立法的可能性3.刑事和解制度的建构(三)构成要件解释源1.解释策略与习惯法2.解释方法与习惯法3.类型化解释与习惯法(四)违法性判断的参照1.收缩的实质违法性与习惯法2.社会相当性与习惯法3.社会危害性与习惯法4.作为超法规违法阻却事由的习惯法(五)有责性判断的参照1.违法性意识与习惯法2.期待可能性与习惯法3.作为情、理、法协调机制和超法规责任阻却事由的习惯法(六)量刑的参照1.司法表现2.理论解说3.作为酌定量刑情节的习惯法五、习惯法的刑事司法适用:举证与审查(一)习惯法的举证1.法律还是事实:作为待证对象的习惯法2.原告抑或被告:习惯法的证明责任分配(二)习惯法的审查1.审查之必要2.审查之内容3.审查之标准结语参考文献后记
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开播时间:09月02日 10:30