口袋罪的限制适用和消减进路研究

法学理论新华书店全新正版书籍

陈小炜著 / 法律出版社 / 2022-05 / 其他

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口袋罪的限制适用和消减进路研究
作者: 陈小炜著

出版社: 法律出版社

出版时间: 2022-05

版次: 1

ISBN: 9787519765521

定价: 80.00

装帧: 其他

开本: 16开

纸张: 胶版纸

字数: 200.000千字
内容简介：

“口袋罪”是我国刑法立法论和教义学中的一个重要范畴，在实务中适用较多，同时饱受争议。立法和司法中均应严格抑制“口袋”罪名的产生、扩张乃至异化，避免与非犯罪化抵牾，总体主张和倡导“补充性辅助地位说”，并分别针对具体的“口袋罪”围绕“小口袋化”和“去口袋性”提出司法限制和立法消减路径的个性化建议。

作者简介：

2002年河海大学毕业留校工作，后攻读南京师范大学诉讼法专业硕士研究生，2007年进入南通市人民检察院工作，2013年开始在职攻读苏州大学刑法学专业博士学位，2017年以优秀博士论文通过答辩，取得博士学历和博士学位双证书，2018年5月开始在新疆伊犁州人民检察院挂职锻炼一年，现为南通市人民检察院第二检察部（重大刑事犯罪检察部）副主任，一级员额检察官。陈小炜同志曾先后在各类期刊发表论文52篇，其中核心期刊16篇，主持或者参加各类课题共计18项。陈小炜同志曾被评为全国检察机关首批重罪检察人才、江苏省检察机关专门人才、江苏省优秀青年法学家候选人、南通市高层次人才、南通市检察优秀人才、南通市十大杰出青年候选人。

目录：

第一章绪言

一、选题的动机和意义

二、国内外研究现状述评

三、研究思路与方法

四、研究重点、难点和主要创新点

第二章口袋罪的基本逻辑

第一节口袋罪的性质和标准

一、对口袋罪属性争议的评介

二、口袋罪概念聚讼和界定

三、口袋罪的特征和标准

第二节口袋罪历史叙事描述

一、我国古代口袋罪神秘莫测并沦为专权擅断的工具

二、1979年《刑法》口袋罪极其模糊并成为威权主义的武器

三、1997年《刑法》新口袋罪逐渐扩大甚至异化弊端日益凸显

第三节口袋罪的优缺利弊

一、口袋罪的优点和正价值

二、口袋罪的弊端和负价值

第四节德日口袋罪经验的借鉴

一、德国刑法典中的主要口袋罪名

二、日本刑法典中的主要口袋罪名

三、德日刑法中口袋罪给我们的启示

第三章口袋罪限制和消减的指导思想

第一节限制和消减口袋罪的基本原则和总体要求

一、限制和消减口袋罪的基本原则

二、限制和消减口袋罪的总体思路

第二节以刑法明确性公众认同为纲制约口袋罪

一、口袋罪之罪刑法定明确性公众认同

二、口袋罪之罪状明确性公众认同

三、口袋罪之法定刑明确性公众认同

第三节以法益机能为经克制口袋罪盲目扩张

一、应当运用法益机能理论指导限制口袋罪

二、避免口袋罪保护法益的抽象化

三、实现口袋罪保护法益的具体化

第四节以刑法解释为纬遏制口袋罪蔓延

一、口袋罪刑法立法解释的缺失和弱势

二、口袋罪刑法司法解释的越权和含混

三、兼论口袋罪司法解释和立法解释之界限

四、口袋罪刑法学理解释的分野

第四章以其他学科为辅指导口袋罪的限制和消减

第一节口袋罪的社会学分析视角

一、口袋罪的统计调查和分析示范

二、对口袋罪的问卷调查及研究

三、口袋罪法社会学维度的出路

第二节口袋罪的政治学分析视角

一、口袋罪政治学视角分析的理论前提

二、口袋罪的政治分析呼唤尊重公共理性

第三节口袋罪的传播学分析视角

一、口袋罪传播学分析的根本和实质

二、口袋罪传播学视角的路径抉择

第四节口袋罪的伦理学分析视角

一、口袋罪伦理价值观的多元化

二、伦理学不同流派对口袋罪的发难

三、伦理学对口袋罪立法和司法不同的价值要求

第五节口袋罪的经济学分析视角

一、口袋罪经济学分析的逻辑起点：刑法效率

二、口袋罪经济学分析的一个面向：刑法成本

三、口袋罪经济学分析的另一向度：刑法收益

四、口袋罪经济学分析的理论升华：边际效用

第五章传统口袋罪之具有空白罪状和兜底条款的非法经营罪

第一节非法经营罪口袋属性之厘清

一、非法经营罪的前身是口袋罪

二、非法经营罪内容繁杂

三、非法经营罪刑法条文包含诸多极其模糊的用语

四、司法解释和司法实践的随意性加剧了非法经营罪的口袋化

第二节非法经营罪不断扩张之向度

一、非法经营罪“大口袋化”的具体表现

二、非法经营罪“大口袋化”的原因

第三节非法经营罪限制适用之路径

一、避免司法造法现象的发生

二、准确把握非法经营罪所侵害的法益

三、裁判文书应当列明违反国家规定的名称和内容

四、注意无证经营和无照经营、超期经营的划分

第四节非法经营罪的立法完善举措及其发展向度

一、在行政法律法规中设置附属刑法

二、罪名改成侵犯市场准入秩序罪或者非法经营特许业务罪

三、对“违反国家规定”进行限缩和改造

四、将犯罪情节设成罚金刑处罚标准

五、建立司法解释司法审查制度

第六章传统口袋罪之内容庞杂含混的超级口袋罪寻衅滋事罪

第一节寻衅滋事罪“口袋”属性的梳理及再定位

一、寻衅滋事罪的口袋罪属性剖析

二、寻衅滋事罪在刑法上的地位

三、寻衅滋事罪作为堵截罪名有其存在的现实土壤和理论根基

第二节在对构成要件的规范理解中软化寻衅滋事罪

一、寻衅滋事罪的四类行为方式

二、寻衅滋事罪的立案标准和定罪标准

三、几种情节并不严重的不同寻衅滋事行为方式叠加问题处理

四、寻衅滋事罪情节加重犯

五、认定寻衅滋事罪的其他问题

第三节在与有竞合关系罪名的区分中弱化寻衅滋事罪

一、“场合决定犯罪性质说”之批判

二、暴力及胁迫程度之迥异

三、其他一般罪名并不排斥寻衅动机

四、“客观归罪化”之否定

五、寻衅滋事共同犯罪中过限责任之承担

六、“罪名转化规则”运用之倡导

第四节用民事和行政责任转化限制寻衅滋事罪

一、寻衅滋事的三种责任

二、寻衅滋事刑事责任和民事责任的关系

三、寻衅滋事刑事责任和行政责任的关系

第五节以“去口袋性”为目标消解分化寻衅滋事罪

一、成文法国家和地区对寻衅滋事犯罪的刑事法律规制

二、寻衅滋事罪立法完善的方向和进路

第七章传统口袋罪之非常难以判断的玩忽职守罪

第一节玩忽职守罪概述

一、玩忽职守罪的刑法沿革

二、玩忽职守罪的概念厘定

第二节玩忽职守罪“口袋化”的表征及缘由

一、玩忽职守罪的职责内容不够清晰

二、玩忽职守罪重大损失的标准不够明晰

三、玩忽职守罪的主体不断扩大

四、玩忽职守罪的主观罪过仍然存在争议

五、认定玩忽职守罪因果关系困难重重

六、玩忽职守罪此罪和彼罪的区别难度较大

七、办案思维固化加剧玩忽职守罪“口袋化”

第三节立法上削弱和消减玩忽职守罪

一、明确规定玩忽职守罪的职责范围

二、将间接损失排除出玩忽职守罪评价范围

三、玩忽职守罪的主体限定为国家机关工作人员

四、将玩忽职守罪主观方面明确规定为过失

五、增加设置罚金刑和资格刑

第四节司法上紧缩和限制玩忽职守罪

一、玩忽职守罪因果关系客观归责理论的提倡

二、正确处理玩忽职守罪与其他相关罪名的关系

三、规范玩忽职守罪司法办案行为

第八章新型口袋罪的限缩和控制

第一节新型口袋罪和传统口袋罪的关系

一、新型口袋罪与传统口袋罪的相同之处

二、新型口袋罪与传统口袋罪的不同之处

第二节以危险方法危害公共安全罪越来越显现口袋罪特征

一、立法和“三解释两意见”均起着对“口袋化”推波助澜的作用

二、以危险方法危害公共安全罪的法益之争

三、对几类有关以危险方法危害公共安全罪案件定性的分析

四、以危险方法危害公共安全罪的司法实践要点

第三节破坏计算机信息系统罪属于新型口袋罪

一、破坏计算机信息系统罪的犯罪构成

二、破坏计算机信息系统罪“口袋化”的现实表现

三、防范破坏计算机信息系统罪“口袋化”的举措

第四节组织、领导、参加黑社会性质组织罪正在嬗变为口袋罪

一、立法上“口袋化”倾向和对策

二、司法上“口袋化”现象和改善

三、扫黑除恶专项斗争背景下的思考和应对

第五节巨额财产来源不明罪已然演变为口袋罪

一、巨额财产来源不明罪的客体

二、巨额财产来源不明罪的客观方面

三、巨额财产来源不明罪的主体

四、巨额财产来源不明罪的主观方面

五、巨额财产来源不明罪泛化的制度机制匡正

结语

参考文献

作者近年来部分研究成果

附录：关于寻衅滋事罪和组织、领导、参加黑社会性质组织罪等涉黑涉恶罪名的具体法律适用三十六解

后记\"

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商品描述：

口袋罪，是指因为刑法中一些罪状高度概括、表述靠前模糊，或者由于司法惯性、惰性、随意性，将指代不明的有关行为装进某一罪名进行规制的形象称谓。本书抽丝剥茧，较为全面、准确地概括出口袋罪的概念、特征、价值和历史等内容，提炼出口袋罪和消减的基本原则和指导思想，并旗帜鲜明地提出以刑法明确性公众认同为纲制约口袋罪、以法益机能为经克制口袋罪盲目扩张、以刑法解释为纬遏制口袋罪蔓延、以其他学科为辅指导口袋罪的和消减，为深入探讨具体口袋罪奠定了坚实的基础。传统口袋罪包括非法经营罪、寻衅滋事罪和玩忽职守罪，新型口袋罪包括以危险方法危害公共安全罪、破坏计算机信息系统罪、巨额财产来源不明罪和组织、领导、参加黑社会性质组织罪。本书紧密围绕短期力促口袋罪谦抑性、明定性和准确性目标的实现，长期助推消减最终废除口袋罪的总体思路，分别针对上述七个具体口袋罪名分析论述，条分缕析，逐一击破，具体司法和立法消减的建议不乏真知灼见。
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